需要强调的是,这种风险均是社会普遍认为可以存在的风险 。但是,如果活动的组织机构是一种商业行为,比如旅行社,或者由他人的故意或重大过失造成的,责任的承担需另当别论 。自助游过程中可能涉及的意外风险有哪些?适用的法律规定具体是什么呢?自助游的法律风险主要表现在以下方面:一是发生交通事故的损害赔偿风险,自助游过程中经常发生交通事故,应当按照正常的交通事故划分责任 。二是发生意外伤亡时的损害赔偿风险,受害人的损坏需要由他人承担的条件,至少要求他人存在重大过失或故意 。比如自助游的发起人或起组织领导作用的人员,在山洪多发季节将露宿帐篷搭建在地势低凹区域,洪水致人损害的,相关人员应承担一定的法律责任 。
就国内目前的立法状况看,我国目前对自助游这种旅游形式还没有专门的法律规定 。我们可以把具体意外概括为两种:一是“驴友”因其相互之间或受到“驴友”外第三人侵权所引起的纠纷,对于侵权性质的意外,一般都是以《侵权责任法》为主要依据进行处理;二是“驴友”在自助游期间因消费、买卖、租赁等原因引发意外的,则按照所对应的法律关系,适用《民法通则》、《消费者权益保护法》、《合同法》等法律条文来进行责任区分 。自助游过程中发生意外,如何划分责任?组织者是否有赔偿责任?在无偿自助游中,组织者只负一般的善良保护义务,而不承担与旅行社相当的责任 。针对自助游过程中所发生的意外,根本原则还是首先要对自助游的性质作出一个判断和界定,其次再根据自助游的组织形式、参与人员、具体意外发生的原因等事实进行责任的分担 。就组织者本身而言,确定其是否负有对受害“驴友”的赔偿责任,要看其是否对“驴友”负有安全保障义务,要看其对“驴友”所受损害的发生是否存在过错 。如果组织者对于意外损害的发生并无重大过失或者故意,则不应当由组织者来承担责任 。
需要指出的是,自助游的基本特征是较为专业的,是具备相应的户外常识的主体自发组织的非营利性旅游形式,驴友之间的照顾以及特殊情况下的救险,均是道德要求,而非法律要求 。组织者往往在活动发起后,也转变为“驴友”中的一员,其与其他驴友之间不存在绝对的硬性管理和领导关系 。这也是法律有条件让其承担责任的原因之一 。自助游发生意外时,作为组织者和参与者应该分别做哪些应对工作?受伤者如何索赔?注意事项有哪些?自助游的主要属性应为法学理论上的“自愿承担风险”的行为,但这种“风险自担”并不是绝对的 。在自助游过程中,如果发生意外,作为组织者和同行的“驴友”,对受害的“驴友”负有民法一般意义上的“救助义务” 。这意味着,不论意外是否是由组织者或同行“驴友”直接导致,在意外发生后,组织者或同行“驴友”均应积极地进行救助,防止所受损害扩大或者因意外造成次生损害 。如果因组织者或同行的“驴友”救助不力等原因造成受害人损失扩大或发生次生损害的,则要承担一定的责任 。索赔本身就存在风险,自助游引发的民事纠纷更是存在取证难、过错责任划分难等特点 。
作为诉求者,要正确判断相关的赔偿责任人并收集好事故发生、损失程度、责任人负有过错的相关证据,同时还应妥善保留产生的费用票据、病历资料等凭证 。
如案例3中,作为组织者和参与者应如何做才能视为免责?在自助游时组织者为规避风险,一般要求参加者签署一份风险自负的协议 。该协议的目的之一是向参加者宣示该运动的潜在风险,二是一旦发生伤亡,组织者便藉此主张免责 。免责条款虽然是在双方自愿的前提下签订,但是如果免责条款免除了组织者的谨慎注意义务,则该免责条款应属无效 。发布自助游信息的网站等媒介机构应加强对自助游风险的宣传说明,并对活动的组织者进行一定的能力、经验、信用评估,便于参加者进行判断、选择,尽量减少组织者的责任 。而作为参与者而言,则要把风险防范意识时刻放在首位,要自觉遵守交通、防火防灾、安全防范等方面的行为法则,并认识到所参加活动的风险性并采取积极有效措施加以防范 。
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